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法律是國家意志的體現，任何違反法律的發明創造本質上違背了國家意志，違反了公共利益，當然不應授予專利權。判斷一項發明創造是否違背法律時，至少應注意以下幾點:

首先，“法律”是狹義的法律，不僅指《專利法》，還包括全國人大或其常委會依照立法程序制定和頒布的法律。

其次，針對涉外專利申請的審查，應優先適用有關國際公約。我國是《巴黎公約》和TRIPs協議的成員國，如果我國《專利法》的有關規定與上述兩個公約存在差異，根據國際法優于國內法的原則，應首先適用國際公約。如TRIPs協議第27條之二規定:“為了保護公眾利益或者社會公德，包括保護人類、動物和植物的生命及健康，或者為了避免對環境的嚴重污染，各成員均可以排除某些發明的專利性，禁止這類發明在該成員地域內的商業性實施，其條件是這樣的排除并非僅僅因為該成員的國內法律禁止這類發明的實施。”而《巴黎公約》第4條之四則規定:“不得以專利產品的銷售或者依專利方法制造的產品的銷售受到本國法律的限制或者限定為由，而拒絕授予專利或者使專利無效。”上述規定表明，TRIPs協議允許各國予以排除的情形只有“違反社會公德和妨害公共利益”，而《巴黎公約》要求不得僅因“受本國法律的限制”而扼殺專利。

顯然，我國《專利法》第5條與TRIPs協議和《巴黎公約》存在差異。為了消除這些差異，我國《專利法實施細則》第10條補充規定“專利法第5條所稱違反法律的發明創造，不包括僅其實施為法律所禁止的發明創造”。而在專利申請審查的實踐中，根據國家知識產權局審查指南的解釋和國家知識產權局在專利審查中所采用的實際標準，實質上已經采用了TRIPs協議的規定，即凡是需要以“違反國家法律”為理由駁回的專利申請均依據“違反社會公德”或者“妨害公共利益”為理由駁回。

最后，違反法律的發明創造是指發明創造本身的目的違法，如制造毒品的方法、偽造貨幣的設備等發明創造因其本身目的與法律相違背，不應授予專利權。如果只是發明創造產品的銷售、使用等受到法律限制，則不能拒絕授予專利權。對此，《專利法實施細則》第10條有規定，《巴黎公約》第4條之四也有類似規定，即不得以專利產品的銷售或者依專利方法制造的產品的銷售受到本國法律的限制或限定為理由，拒絕授予專利權或者宣告專利權無效。

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違反法律的發明創造