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域名侵犯商標權的本質

在廓清域名法律地位的基礎上，可以對域名侵犯商標權的本質做出分析，為進一步厘定域名侵犯商標權要件打下基礎。
(一)域名侵犯商標權的本質是域名與商標識別性功能的沖突
識別功能是商標與域名的共同功能。商標是幫助消費者識別商品或者服務來源的符號，藉此消費者鎖定商品生產者或者服務提供者。域名則提供一種指引，幫助消費者進入域名所有人的網站。不過二者的具體使用方式不同，對于商標，消費者通常是“認牌購物”；對于域名，消費者只能憑記憶使用，這種記憶往往來自于企業的線下使用的反復刺激。因此，為了利用消費者的域名使用習慣，企業往往進行記憶遷移，即將自己的商標注冊為域名，從而將消費者從線下引導到線上。不過商標和域名畢竟分屬于兩個不同的領域，主管部門也不同，將他人的商標或者類似的符號注冊成域名不僅可以利用消費者的這種使用習慣，而且阻礙了商標所有人利用商標引導消費者遷移的機會。因此從本質上講，域名侵犯商標權是域名所有人阻礙了商標權人的商標在網絡領域發揮識別功能的機會。
商標和域名不同的注冊制度使域名侵犯商標權的機會大大增加。域名和商標注冊分屬于不同的管理組織，都奉行“先申請先注冊”的規則，*這意味著商標權人只有將自己的商標注冊為域名才能阻止他人注冊，在他人注冊了與商標相同的域名之后，商標權人不可能再注冊完全相同的域名。一旦他人在商標權人之前注冊了與商標相同或者近似的域名，易使相關公眾認為域名背后的是相應商標的權利人或者與商標權人有關聯。
(二)域名侵犯商標權的“形式侵權”與“實質侵權”
域名建構的層級性與商標注冊的類別性使得域名侵犯商標權的判斷中有必要區分二者的“形式沖突”和“實質沖突”。域名本身具有不同的層級，采用了一種由上到下的層級結構，最頂層的我們稱之為頂級域名。頂級域名一般分為兩類：以所涉及的行業領域作為頂級域名，如.com—商業、.edu—教育機構、.gov—政府機構等；以國別作為頂級域名，如.cn—中國、.jp—日本等。頂級域名之下的才是真正使域名具有獨特性的部分。因此，可將頂級域名理解為“域”，頂級域名之下的次級域名，才是相關主體的特征部分，可稱之為“名”。域名侵犯商標權的判斷我們比較的往往是“名”而不是“域”。在域名的特定構造模式下，即使“名”相同，但基于頂級域名的不同，這又是兩個不同的域名。
商標注冊和保護均受到指定使用的商品或服務類別的限制。擁有注冊商標，也僅僅是在核定使用的商品或服務類別上擁有商標專用權，在相同或類似商品上使用相同或近似商標，有可能造成消費者混淆的情況下，商標權人享有禁止權。即使馳名商標享有一定的跨類保護，但也不意味著在所有類別的商品或服務上均享有商標標識的禁止權。因此，商標權人并不當然具有禁止他人將與其注冊商標近似的字符注冊為域名的權利。
基于域名本身構造的層級性，和商標指定使用商品或者服務類別范圍的不同，我們可以將域名侵犯商標權分為“形式侵權”和“實質侵權”。所謂“形式侵權”是指，域名的“名”與商標標識構成了形式或外觀上的相同或近似；“實質侵權”是指，這種“形式侵權”構成了對商標權的侵犯或者不正當競爭。進一步講，域名是否侵犯商標權不是考察系爭域名是否影響商標權人注冊域名的機會，而是考察系爭域名所有者是否利用了相關商標吸引消費者，影響了商標人商標識別功能的發揮。
(三)域名注冊的便利性及具有投資價值加劇了沖突可能
注冊域名價格低廉，根據頂級域名的不同，除“.集團”外，最低的為5元，最高的也僅為178元*。加之，域名注冊申請流程可以足不出戶，在網上提交資料完成。至于申請域名注冊的注冊者的信息的真實性，雖然《中國互聯網絡域名管理辦法》規定域名注冊申請者應提交真實、準確、完整的域名注冊信息，但并沒有嚴格執行，之前存量域名非實名或信息不全的情況更是普遍。但即使需實名認證的情況下，也僅僅是在線提交相關要求的資料即可，并不要求現場審核。因此，域名注冊的整個過程非常便利，足不出戶即可完成，且價格低廉，在互聯網+的背景下，更是成為了一種新興的投資渠道*。鑒于域名的使用特征，域名符號資源具有稀缺性，搶注極具投資價值，現存的商標符號資源就是重點搶注對象之一，這使得域名侵犯商標權的可能性大大增加。

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