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（一）科學認定相關(guān)公眾的認知習慣
通過前文的分析可以看出，根據(jù)顯著性五分法的理論來判斷商品形狀與商品包裝容器的顯著性是不合理的。美國的做法并不值得我國借鑒，首先因為其缺乏嚴密的論證，雖然這種做法可以提高效率，但是卻犧牲了公平。其次有歐洲學者從科學、心理學和醫(yī)學的角度對相關(guān)公眾的認知習慣進行研究，得出的結(jié)論也與法院所聲稱的理由相悖，而法院之所以持有該觀點是基于市場競爭的考慮，是想找一個拒絕授權(quán)的理由，從而達到讓所申請的商標留在公共領(lǐng)域的目的。對相關(guān)公眾認知習慣的認定需要更加科學的認定方法。由于相關(guān)公眾的認知習慣是由市場使用習慣所養(yǎng)成的，應(yīng)該對申請商標的市場使用情況來進行分析，在這一點上可以適當借鑒歐盟的做法。
首先，考察特定的細分市場是否習慣以商品形狀或包裝容器來區(qū)分彼此的產(chǎn)品，如果習慣用它們來進行區(qū)分彼此的產(chǎn)品則再結(jié)合產(chǎn)品的特性來進行下一步的判斷，若該細分市場不習慣用它們來區(qū)分彼此的商品，則可以要求申請人舉證證明相關(guān)公眾會將此類形狀識別為商標。其次，再結(jié)合商品的特性來進行判斷，即不同造型的形狀與其用途之間的關(guān)系越緊密則其越不會被識別為商標，越疏遠越可能被識別為商標。
（二）肯定獨特設(shè)計的作用并進行客觀認定
通過前文的分析和國外實踐考察可以得出，獨特設(shè)計與固有顯著性之間存在關(guān)系。在實際的認定過程中，如果行政審查部門和法院認為所申請的商標是通用或者常用的形狀，那么就應(yīng)該進行檢索和對比舉證，從而最大程度上減少主觀性的誤判。歐洲的學者也認為審查機關(guān)可以通過出示市場上的形狀來進行比較，從而避免給人留下裁判武斷的印象，讓審查的標準更加的透明。
在認定申請商標是否設(shè)計獨特的時候，可以靈活運用各種方法，如可以使用整體觀察法、元素拆分排列法、三視圖對比法等方式。以迪奧真我香水瓶為例，通過檢索可以發(fā)現(xiàn)市面上的香水基本構(gòu)成元素為長方體的瓶身加上圓柱體的瓶嘴，而迪奧真我香水的構(gòu)成元素為水滴形瓶身和橢圓形瓶嘴，從而可以看出迪奧真我香水的構(gòu)成元素與市面上常見的通用形狀并不相同，所以其設(shè)計是獨特的。

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