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行政保護方式是對商標權私權屬性的公共利益限制

一般認為,包括商標權在內的知識產權從本質上而言都是民事私權。在商業活動中,所有的法人和公民都被允許依法向工商行政管理部門申請商標注冊,同時,只要符合法律規定的相關條件,則都可以獲得由《商標法》加以保護的注冊商標專用權。日本知識產權學者田村善之教授因此指出,商標的注冊保護是對商標識別功能的一種支援,因此商標不是創設型權利,而是一種支援型權利。通常情況下,私權的行使由權利人自主決定,法律是不應當過度干預的,特別要防止國家公權對私權領域的介入。商標領域的侵權糾紛,屬于私權的范疇,應當首先由侵權人和被侵權人互相協商和解,只有在協商方法無法實現的情況下,才需要通過法院或仲裁機構等中立裁判機構進行解決。因此,在商標權行政保護制度的反對者看來,行使商標行政管理權力的工商部門,其主要作用在于商標確權,而不應當介入私權領域,無權直接處理商標侵權案件。
但不同的觀點認為,公權并非絕對不能介入私權。首先,公權力是社會成員通過特定的方式向公共機構授予的權力,其權力其實來源于私權,根本目的是要保障私權的實現。當然,隨著公權的膨脹,有可能會產生變質和異化,從而反過來侵犯私權,因此需要運用法律手段將其限制在一定的范圍之內,公權行使不得超出法律的界限。但是同樣,私權也存在著被濫用的可能性,可能會侵害到社會與他人的正當利益。既然防止私權被濫用就是設置公權的目的之一,那么公權對這種現象自然也不應當袖手旁觀,在必要的時候應當進行規范和矯治。
英國哲學家約翰?洛克關于財產權的勞動理論可以用于對商標權權利屬性的解釋。在洛克關于“勞動—財產”的論述中,他基于自然權利的理論,闡述了勞動是獲得私人財產權的重要途徑以及勞動使人們獲得私人財產權的合理性。他認為,勞動屬于勞動者所有,而財產是一種物化的勞動。“勞動使它們同公共的東西有所區別,勞動在萬物之母的自然所已完成的作業上面加上一些東西,這樣,它們就成為他的私有權利了。”那么,從這個邏輯出發,包括商標權在內的知識產權,作為智力勞動的產物,同樣也應當獲得財產權的地位。但是,洛克所論述的僅僅是一般意義的財產權,在17世紀知識產權問題還沒有引起人們的重視,他只能以有形財產作為其財產權勞動理論的研究對象。美國學者羅伯特?考特、托馬斯?尤倫的知識產品理論進一步闡釋了知識的公共產品問題:首先,知識產權的個人消費并不影響其他人的消費,無數個人可以共享某一公開的信息資源;其次,知識產品的生產是有代價的,但傳遞費用卻相對較小,生產者難以通過出售知識產權來收回成本;最后,支持產品的生產者很難控制知識創新的成果,如果他將知識產品公之于眾,則很難控制知識這種無形資源。正是因為知識產品這些不同于一般私人產品的特征,鑒于消費者對知識產品的需要,政府有必要在市場上進行干預,采取特殊的公共政策,以增加所生產的信息數量,從這個意義出發,公權對于知識產權的干預應當與傳統的民事私權有所區別。
行政權是公權的一種,其行使的目的,就是通過對公共產品的生產和流通設定規范,進行管理,以維護社會公共秩序,實現社會公共利益。在知識產權領域,一方面,如果保護措施不力,會影響到知識產品的生產數量;另一方面,如果權利人濫用權利,同樣會阻礙他人對知識產品的正當利用,這兩種結果都會對社會公共利益造成損害。因此,行政權本身肩負的目的和知識產權所具有的公共利益屬性產生了一定程度的契合,這就為在包括商標權在內的知識產權領域實施行政保護制度提供了相應的理論基礎。

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