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我國商標注冊保護模式的現狀

我國的商標保護制度的支柱是《商標法》,同時,《反不正當競爭法》也規定了商標保的條款。
1.《商柝法》保護模式
我國《商標法》堅持的是注冊原則。該法第3條規定,經商標局核準注冊的商標為注冊商標,其注冊人享有受法律保護的商標專用權。該法第4條進步明確,商標專用權的取得途徑唯有向商標局申請商標注冊。《商標法》按照《巴黎公約》和《Tnp協議》保護馳名商標及制止代理人、代表人惡意搶注的精神,規定“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊并禁止使用”;“未經授權,代理人或者代表人以自已的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊并禁止使用”。0換言之,在出現上述條款規定的情形時,未注冊商標的所有人可以獲得有限的救濟。
除了上述條款而外,《商標法》并沒有就未注冊商標的實體保護做出明確規定,僅在第29條第31條和第41條規定了在先使用商標所有人擁有獲準其商標注冊的有限優先權和對抗他人惡意搶注的權利另外,《商標法實施條例》規定,連續使用至1993年7月1日的服務商標,與他人在相同或者類似服務上已經注冊的服務商標相同或者近似的,可以繼續使用;但是,1993年7月1日后中斷使用3年以上的,不得繼續使用。總體而言,《商標法》關注的重點是注冊商標的保護,未注冊商標基本上不在《商標法》的保護范圍之內。有的學者由此斷盲,“我國是實行純粹注冊原則的國家,使用在我國商標法中因此只有非常有限的意義”。
2.《反不正當競爭法》的保護模式
如果把《反不正當競爭法》納入視野情況又會如何呢?《反不正當競爭法》第5條規定,“經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易損害競爭對手:(一)假冒他人的注冊商標;(二)擅自使用知名商品特有的名稱包裝、裝灒,或者使用與知名商品近似的名稱包裝裝演,造成和他人的知名商品相混淆使購買者誤認為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示”。
對《反不正當競爭法》第5條規定的理解存在著不同的觀點。有的學者認為,上述條款實際上對未注冊商標提供了保護,“實際上對未注冊商標的保護的法律早就有了,《商標法》重點保護的是注冊商標,而《反不正當競爭法》規定的保護商品特有名稱、包裝裝潢,其中的特有名稱裝潢就是指未注冊商標,只是稱謂不同而已”。另有學者則沒有從中解讀出未注冊商標受保護的內涵,“在我國,商標保護以注冊保護為基本特征,《商標法》只規定對注冊商標的保護《中華人民共和國反不正當競爭法》也規定了對注冊商標的保護,而對未注冊商標的保護規定則付闕如”。
筆者同意上述第一種觀點,《反不正當競爭法》第5條的第(二)、(三)項規定所保護的就是未注冊商標。理由如下:
(1)《反不正當競爭法》第5條前三項實質上都屬于使用與他人商業標識相同或近似的標志并導致混淆的行為,通常被稱為仿冒行為。不過,該條第(四)項是對商品質量作引人誤解的虛假表示行為,并不會導致相關公眾對商品來源發生混淆,在法律屬性上與前三項有所不同,因此不屬于市場混淆行為。該項規定與《反不正當競爭法》第9條在性質上更為接近,“按照相同性質的行為應當作相同的歸納和規定的邏輯規范,將第5條第(四)項與第9條的規定放在一起更為合適”。
(2)第5條第(-)項明確規定了保護對象是“注冊商標”。由于注冊商標已經由《商標法》提供了全面的保護,而且,《反不正當競爭法》第21條規定,假冒他人的注冊商標依照《商標法》的規定處罰,因此,此項規定僅具象征性意義。
(3)第5條第(二)項雖然沒有提及“商標”字樣,但既然對與他人商品的名稱、包裝裝潢”相同或近似標志之使用導致了對商品來源的“混淆”,其前提必然是尋求保護的“名稱、包裝裝潢”已經具有了識別和區分商品來源的功能,則該“名稱包裝裝潢”當屬商標無疑。第3項規定所指“企業名稱或者姓名”同樣應具有識別和區分商品來源的功能,否則不會出現對商品的誤認,因此也屬于商標。
綜上,《反不正當競爭法》第5條關于縶止仿冒行為的規定為未注冊商標提供了一定程度的保護。

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