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商標權產生的方式

一、原始取得
原始取得是指商標權的取得并非基于已有商標權，而是直接地、最初地取得的。在商標權的原始取得上，國外普遍采用三項原則：
（一）使用取得原則
使用取得原則是指按照商標使用時間的先后確定商標權的歸屬，商標權歸于該商標的最先使用者，即使使用人不經注冊，也不影響其獲得商標權。使用方式包括將商標附著在商品上（如拴掛、縫制、粘貼、刻印等），將商標使用在交易活動中、產品展銷會上、廣告宣傳及其他經營性活動中。使用取得原則的本質是確保商標與商品的生產與銷售相統一，一經使用即產生商標權，最先使用者取得獨占使用權，突出了生產經營者對于商標的實際使用，且可公平地確定商標權的歸屬。但該取得方式一旦發生商標糾紛，往往難以確定最先使用人，且會導致商標權缺乏穩定性。使用取得原則是最早出現的商標保護制度，《巴黎公約》及《ＴＲＩＰｓ協議》均肯定了這一制度。目前，只有美國、菲律賓等少數國家采用使用取得原則作為取得商標權的依據。這些國家依照使用取得原則確立商標權，隨后又辦理注冊手續，但注冊不是產生商標權的條件，只是對已經存在的商標專用權起“承認”或“公示”作用，且僅在商標權的后果上有所不同。

（二）注冊取得原則
注冊取得原則是指商標不論是否使用，只有注冊才能夠產生商標權。大多數國家普遍采用此原則。注冊商標必須向國家有關主管機關申請，經審查核準授予商標權，并不要求商標已實際使用。《歐共體商標條例》明確規定共同體商標應通過注冊取得。在注冊取得原則下，注冊是取得商標權的必經法律程序，未經注冊不能產生商標權。我國商標法基本采用注冊取得原則，除法律另有規定外，是否注冊按照自愿原則。注冊取得原則程序簡便易行，商標法律關系明確，也利于國家對商標的管理，但存在搶注他人商標的弊端。
（三）混合取得原則
混合取得原則是指使用與注冊原則的結合使用，使用與注冊都可產生商標權。實行混合原則的國家一般都規定：對經注冊的商標，商標權原則上屬于先注冊人，先使用人享有一定時間內撤銷已注冊商標的權利。關于撤銷的時間，各國規定不一，如英國規定為７年，西班牙規定為３年，我國規定為５年。若在規定時間沒有先使用人主張權利，則注冊人獲得穩定的商標權。我國《商標法》第３１條規定：“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。”可見，我國商標法采用注冊取得原則與先申請原則，但并未完全排除使用取得原則。
二、繼受取得
繼受取得是指基于他人對已存在的商標權的移轉而取得的一種方式。商標權因其具有可讓與性，有關的國際條約及各國商標法允許商標權轉讓、贈與或者繼承。履行相關手續后，受讓人便取得商標權。

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