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應當說畢比教授“區別顯著性”的提出是與謝希特的《商標保護的合理性基礎》一文有著密切聯系的。在該文中,謝希特對于商標傳統功能的喪失,商標無法準確標示來源或傳遞生產者信息的論述對畢比的影響較大,尤其是謝希特指出:“今天的商標不僅僅是良好商譽的象征,而經常是良好商譽產生最有效率的代表,會印在公眾頭腦中,而一個來源不明和客觀的滿意保證,使你產生進一步滿意的愿望。商標事實上在銷售商品。”
在索緒爾的符號二元結構的思想影響下,畢比很自然地將“能指”和“所指”概念運用到對商標結構的分析中。他認為“能指”創造了“所指”,并且兩者是相互聯系的,如果區分兩者的重要程度或優先性的話,那它肯定就是“能指”,畢比認為“能指”是“商標符號的發動機”。由此可見,這和謝希特“事實上商標在銷售商品”的觀點是一致的。

嚴格來源理論中的“來源”是一個法定假設。在謝希特的觀點中,商標并不能指明具體來源,而只能指明具體的產品。“商標的真正功能是證實產品使消費者滿意,由此激勵消費公眾的進一步交易。”在這個意義上,來源的形而上學被對商品的崇拜所代替,或者說,事實上被商標本身所代替—通過大眾媒體,符號迅速取代了產品自身的拜物教地位,通過包括想象和市場意義結構,對商品拜物教的關注從產品轉向使用在產品上的符號價值——使用某一個特定商標的商品不再來自于特別的來源。來源并不是清晰的,或者說至少它們是否是工人、機器或者社會關系的產物并不重要。在它們自身范圍內,它們自身并不是由其生產來源決定的,而是由其相互關系決定的,而其中的關系媒介并不是生產者或消費者,而是商標。簡而言之,“并不存在無差別的相同,沒有區別顯著性也就不會存在來源區別性”。
按照畢比的觀點,謝希特所主張的商標法的保護范圍應當由“區別顯著性”的程度決定,由商標的“事實上的獨一無二性和與其他的商標的區別程度所決定。在這里,謝希特對商標的固有顯著性的關注,與通過商標所有人的努力或者獨創”所獲得的“真實”的“區別顯著性”并不相同。簡而言之,商標所具有的“銷售力”取決于它的顯著性與其他商標顯著性相比較的程度。

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商標區別顯著性概念的提出