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共有專利權行使的法律修改及其注重“約定優先”的積極應對

第三次修改后的中國《專利法》第15條規定:“專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。除前款規定的情形外，行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意

這一條文是中國《專利法》第三次修改中新增加的關于共有專利申請權和共有專利權行使的條款。這第三次修改后的中國《專利法》第15條條文可以說具有五層含義，而這一法律條文可能會引發歧義。

對現行中國《專利法》第15條條文的第一種理解如下。

第一層含義：共有專利申請權人對相應的專利申請權的權利（無論是“所有權”還是全部或者部分的使用權）之行使有約定的從其約定，共有專利權人對相應的專利權的權利（無論是“所有權”還是全部或者部分的使用權）之行使有約定的從其約定，一概約定優先。

第二層含義：沒有約定的，共有專利權人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利。此層無關共有專利申請權。

第三層含義：沒有約定的情況下共有專利權人許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有專利權人之間分配。此層無關共有專利申請權。

第四層含義：在除前款規定的情形外，行使共有的專利權（例如獨占或者排他（獨家）許可使用該專利權、轉讓該專利權、放棄該專利權等行為）應當取得全體共有專利權人的同意。此層無關共有專利申請權。

第五層含義：在除前款規定的情形外,行使共有的專利申請權（例如轉讓該專利申請權、放棄該專利申請權等行為）應當取得全體共有專利申請權人的同意。

對現行中國《專利法》第15條條文的第二種理解如下。

第一層含義：共有專利申請權人對相應的專利申請權的權利（無論是“所有權”還是全部或者部分的使用權）之行使有約定的從其約定，共有專利權人對相應的專利權的權利（無論是“所有權”還是全部或者部分的使用權）之行使有約定的從其約定，一概約定優先。

第二層含義：沒有約定的，共有專利權人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;共有專利申請權人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該申請專利技術（技術秘密和受專利法“臨時保護”的申請專利公開技術）。

第三層含義：沒有約定的情況下共有專利權人許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有專利權人之間分配。沒有約定的情況F共有專利申請權人許可他人實施該專利申請技術（技術秘密和受專利法“臨時保護”的申請專利公開技術）的，收取的使用費應當在共有專利權人或者共有專利申請權人之間分配。

第四層含義：在除前款規定的情形外，行使共有的專利權（例如獨占或者排他（獨家）許可使用該專利權、轉讓該專利權、放棄該專利權等行為）應當取得全體共有專利權人的同意。

第五層含義：在除前款規定的情形外,行使共有的專利申請權（例如轉讓該專利申請權、放棄該專利申請權等行為）應當取得全體共有專利申請權人的同意。

兩種理解對第一、第五層含義實際上并沒有差異。但對第二、三、四層含義存在歧義。第一種理解認為第二、三、四層不包括專利申請權;第二種理解則認為第二、三、四層均包括專利申請權。

立法的本意應當更接近前者。但是，對現有字面和文義的理解往往容易傾向第二種理解。雖然第二層中“可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利”的表述中明確了實施的是 “該專利”，而沒有包括“該專利申請技術”，但是，其前后表達和行文習慣仍然不能清楚地排斥實施專利申請階段對應技術。也許這一條文的表述可以更精準、更貼切一些。然而，在任何國家包括在中國，立法或者修改法律都是一件極其痛苦的事情,往往是無窮無盡的公文旅行和不同利益集團無休無止的利益博弈的結晶，最后往往協調成為從內容到表述都是“最大公約數”的相互妥協的結果。所以，在此情況下最后形成的法律文字及其文本都可能不盡如人意。

如果是第一種理解的話，現行中國《專利法》第15條條文也許可以進一步優化表述如下：

“專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的,行使共有的專利申請權應當取得全體專利申請權共有人的同意。

“沒有約定的，專利權共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利，但是收取的使用費應當在專利權共有人之間分配;除了以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利外，行使共有的專利權的其他權利應當取得全體專利權共有人的同意。”

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