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知識產(chǎn)權(quán)訴訟收集、保全證據(jù)

為證明電子商務(wù)平臺中存在侵害權(quán)利人合法權(quán)益的行為，原告有義務(wù)向人民法院提供相應(yīng)侵權(quán)證據(jù)，否則，其應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。然而，由于網(wǎng)絡(luò)信息具有變化快、易篡改等特性，故在涉電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，權(quán)利人通常會采用公證形式保全涉案侵權(quán)信息。

（一）傳統(tǒng)公證模式

在絕大多數(shù)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，原告方一般采用傳統(tǒng)公證模式保全侵權(quán)證據(jù)，即到所在地公證處申請公證保全涉案侵權(quán)信息。依據(jù)公證法的相關(guān)規(guī)定，公證處收到權(quán)利人提交的公證申請書會進(jìn)行形式審查，審查合格后，并指派公證員對電子商務(wù)平臺中的涉案侵權(quán)信息依法進(jìn)行公證保全。然而，在司法實踐中，因網(wǎng)絡(luò)信息易篡改、變化快，故在公證過程中難免會出現(xiàn)不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范等程序性瑕疵，進(jìn)入訴訟程序后，被告方針對上述程序缺陷亦會提出質(zhì)疑。通過檢索在先判例可知，實踐中確有部分涉網(wǎng)公證因操作不規(guī)范，最終導(dǎo)致未被法院采信，進(jìn)而影響了維權(quán)效果。

１.清潔性檢查

在涉電子商務(wù)侵權(quán)公證過程中，為證明涉案侵權(quán)信息真實存在，公證員通常會采用網(wǎng)頁截屏或屏幕錄像等方式保全涉案侵權(quán)信息，用以體現(xiàn)公證過程、內(nèi)容的客觀性。然而，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達(dá)、極易篡改，在公證時若不事先對公證所用手機(jī)、電腦、硬盤等存儲設(shè)備進(jìn)行清潔性檢查，很容易出現(xiàn)公證造假情形，即公證保全時的網(wǎng)頁截屏、屏幕錄像很可能并非客觀網(wǎng)絡(luò)狀態(tài)，而是調(diào)取自指定服務(wù)器、存儲設(shè)備上的預(yù)存內(nèi)容。

在公證過程中，為確保公證內(nèi)容的真實性、客觀性，根據(jù)《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)首先對公證設(shè)備做清潔性檢查。①若在ＰＣ端公證，應(yīng)先檢查Ｗｉｎｄｏｗｓ系統(tǒng)中ＨＯＳＴ文件，用以證明其未擅自修改ＨＯＳＴ文件，亦未將該公證電腦綁定至特定服務(wù)器，同時，還應(yīng)對所使用瀏覽器的歷史記錄、表單數(shù)據(jù)、下載記錄、臨時ｉｎｔｅｒ-ｎｅｔ文件等信息做刪除處理，以此確保該瀏覽器的清潔性。另外，若通過手機(jī)、Ｐａｄ等移動終端進(jìn)行公證保全，應(yīng)先恢復(fù)上述移動終端設(shè)備的出廠設(shè)置，以確保該設(shè)備未預(yù)存圖片、視頻等內(nèi)容，亦未對該設(shè)備做特殊設(shè)置。

（二）電子取證存證模式

在我國，因公證處地位特殊、公證傳統(tǒng)久遠(yuǎn)、程序嚴(yán)格等因素，導(dǎo)致通過傳統(tǒng)公證模式保全的證據(jù)法律意義非凡，其證明效力極高。根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，如無相反證據(jù)，公證員所公證事實可被直接推定為案件事實。當(dāng)然，傳統(tǒng)公證模式也存在固有缺陷，且在信息網(wǎng)絡(luò)時代愈發(fā)凸顯，比如效率低、費用高、程序繁瑣、公證時間不靈活等。

有鑒于此，近年來電子取證存證模式應(yīng)運而生，并取得了長足發(fā)展。與傳統(tǒng)公證模式相比，電子取證存證模式不但快速、便捷，而且成本極低，能有效滿足權(quán)利人對大量保全網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的需求。同時，在電子取證存證模式中，證據(jù)保全的主動權(quán)亦由傳統(tǒng)公證模式下的公證員轉(zhuǎn)移至權(quán)利人手中，權(quán)利人可根據(jù)維權(quán)需求隨時隨地保全網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)信息。

在２０１５年電子取證存證模式剛興起時，法院普遍對該新生事物較為警惕，相當(dāng)一部分法院不認(rèn)可該取證存證模式，然而，隨著電子取證存證技術(shù)的發(fā)展與成熟，以及法院對網(wǎng)絡(luò)取證難點或痛點的認(rèn)識深化，自２０１７年始，電子取證存證模式逐步開始獲得法院認(rèn)可，甚至，在部分法院出臺的相關(guān)文件中，明確規(guī)定了該類證據(jù)的審查方法和審查標(biāo)準(zhǔn)，這無疑大大提高了電子取證存證模式的可操作性和可預(yù)期性。

（三）申請調(diào)查取證

在涉及電子商務(wù)侵權(quán)案件中，由于信息不對稱，導(dǎo)致平臺內(nèi)經(jīng)營者的身份信息、經(jīng)營期限、銷售數(shù)額等重要證據(jù)，均掌握在電子商務(wù)平臺經(jīng)營者手中。對于上述重要證據(jù)，權(quán)利人往往無能力、更無途徑獲知，只能向法院申請調(diào)查取證，由法院責(zé)令電子商務(wù)平臺經(jīng)營者依法公開。法院準(zhǔn)許上述調(diào)查取證申請后，若電子商務(wù)平臺經(jīng)營者仍拒不公開，法院可依法作出有利于原告方的推定。

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