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【規(guī)則要點(diǎn)】

專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)，但是，并非所有符合發(fā)明（廣義）要件的都可以被授予專利權(quán)，法律明確規(guī)定了排除對象。

【理解與適用】

一、發(fā)明

專利法中的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。

與我們?nèi)粘Ｉ钏f的發(fā)明含義不同，只有符合以下條件才能成為專利法意義上的發(fā)明：

（一）必須是正確利用

自然規(guī)律的結(jié)果自然規(guī)律，是指自然界客觀存在并能夠?yàn)槿藗兯J(rèn)識的規(guī)律。要構(gòu)成發(fā)明專利，應(yīng)當(dāng)是在正確利用自然規(guī)律的基礎(chǔ)上提出的改造世界的一種方案，而且必須建立在正確利用客觀規(guī)律的基礎(chǔ)上，如有人想發(fā)明“永動機(jī)”就不符合發(fā)明專利的授予條件，因其違反了“能量守恒定律”。

（二）必須是一種技術(shù)方案

技術(shù)方案是對要解決的技術(shù)問題所采用的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合，其能夠解決技術(shù)問題，獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果。如果一種方案不是針對技術(shù)問題，也不是正確利用自然規(guī)律的結(jié)果，則其不能獲得專利權(quán)。

（三）能夠被穩(wěn)定地反復(fù)實(shí)施

只有一種發(fā)明專利能夠被穩(wěn)定地實(shí)施，才能夠?yàn)樯鐣硪欢ǖ睦妫庞斜匾獙ζ溥M(jìn)行保護(hù)。

根據(jù)法律的規(guī)定，發(fā)明分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。

產(chǎn)品發(fā)明，是指發(fā)明創(chuàng)造出的一切有形物品，包括制造品、材料以及具有新用途的產(chǎn)品的發(fā)明。如果僅僅是發(fā)現(xiàn)了自然存在的物質(zhì)則只是發(fā)現(xiàn)而不是發(fā)明。材料發(fā)明，是指以任何方法所取得的兩種或者兩種以上元素的合成物或者化合物；具有新用途的產(chǎn)品發(fā)明，是指經(jīng)過研究發(fā)現(xiàn)已知物質(zhì)的未被人類發(fā)現(xiàn)的用途。

方法發(fā)明，是指發(fā)明人所提供的一種技術(shù)解決方法，最終表現(xiàn)是為實(shí)現(xiàn)某種技術(shù)效果的程序或者步驟。但是非技術(shù)性質(zhì)的方法，如計(jì)算方法等不屬于方法發(fā)明的范圍。

二、實(shí)用新型

實(shí)用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

構(gòu)成實(shí)用新型必須滿足以下條件：

（一）實(shí)用新型涉及的對象為某種產(chǎn)品

這一特征包含兩層意思：實(shí)用新型必須是一種產(chǎn)品，該產(chǎn)品必須具有確定的形狀、構(gòu)造或者二者的結(jié)合。但是，根據(jù)專利法規(guī)定，雖然有固定形狀但是不能移動的產(chǎn)品，不能構(gòu)成專利權(quán)的客體。

（二）具有一定的創(chuàng)新性

創(chuàng)新性，是指該實(shí)用新型是一種新的技術(shù)方案，不屬于現(xiàn)有的技術(shù)方案，與現(xiàn)有技術(shù)方案相比具有創(chuàng)造性，但是創(chuàng)造性程度低于發(fā)明，故也被稱作“小發(fā)明”。

（三）具有直接的實(shí)用價值

實(shí)用性，是指該實(shí)用新型不僅可以實(shí)施，還可以用工業(yè)生產(chǎn)的方法再現(xiàn)，故單純具有視覺上的美感而不具有技術(shù)上的特征，不能構(gòu)成實(shí)用新型的客體。

應(yīng)注意不要將實(shí)用新型和產(chǎn)品發(fā)明相混淆，實(shí)用新型與產(chǎn)品發(fā)明相比的主要特點(diǎn)為：實(shí)用新型限定于有形產(chǎn)品、專利要求程度低、受保護(hù)期限短、審批程序簡單等。

三、外觀設(shè)計(jì)

外觀設(shè)計(jì)，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

外觀設(shè)計(jì)具有以下特征：

（一）外觀設(shè)計(jì)是針對工業(yè)產(chǎn)品外觀的新設(shè)計(jì)

該外觀設(shè)計(jì)能應(yīng)用于工業(yè)生產(chǎn)過程中并且能夠大量的復(fù)制生產(chǎn)。新設(shè)計(jì)是指不屬于現(xiàn)有的設(shè)計(jì)，在專利申請日之前也沒有相同的設(shè)計(jì)申請。

需要注意的是：

１.只有工業(yè)產(chǎn)品上的形狀、圖案或者與色彩等的結(jié)合才能構(gòu)成專利法意義上的外觀設(shè)計(jì)，單純的形狀、圖案以及色彩等的結(jié)合不能構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)，只可能構(gòu)成著作權(quán)意義上的作品。

２.外觀設(shè)計(jì)是針對產(chǎn)品的整體設(shè)計(jì)而言，不能分割或者不能單獨(dú)出售的且不能單獨(dú)使用的部分不能構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)。

３.我國法律已經(jīng)允許對“包括圖形用戶界面的產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)”授予專利權(quán)。

（二）外觀設(shè)計(jì)是對產(chǎn)品的外表所作的設(shè)計(jì)

外觀設(shè)計(jì)必須以產(chǎn)品外表為依托，設(shè)計(jì)圖如果沒有與產(chǎn)品相結(jié)合就不是專利法意義上的外觀設(shè)計(jì)。但這并不意味著產(chǎn)品本身就是外觀設(shè)計(jì)，產(chǎn)品的外在形狀、色彩等也能成為外觀設(shè)計(jì)，因此外觀設(shè)計(jì)又被稱為工業(yè)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。

（三）構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合

（四）外觀設(shè)計(jì)必須具有美感

外觀設(shè)計(jì)是為了滿足人們對于產(chǎn)品在視覺等方面的需求，吸引潛在的買主，增強(qiáng)產(chǎn)品在市場的競爭力，故要求其能給大眾帶來美的享受，但因個人對于富有美感的標(biāo)準(zhǔn)不同，因此一般消費(fèi)者認(rèn)為其有美感就符合該要求。

四、專利法不予保護(hù)的對象

一般來說，符合專利法規(guī)定的條件即可獲得專利法的保護(hù)，但是有些客體雖然屬于發(fā)明創(chuàng)造，但按照法律規(guī)定也不能給予其法律保護(hù)。

專利法明確規(guī)定了法律不予保護(hù)的幾種情形：

（一）違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造

違反法律的發(fā)明創(chuàng)造，是指違反全國人民代表大會及其常委會制定和頒布的法律的發(fā)明創(chuàng)造。此處法律的范圍不包括行政法規(guī)和規(guī)章，若一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造本身與國家法律相違背，自然不能被授予專利權(quán)，如用于賭博的工具。但是有些發(fā)明創(chuàng)造本身的目的并沒有違反法律，而是被不當(dāng)使用，這些則不屬于此種情況。專利法實(shí)施細(xì)則規(guī)定，違反法律的發(fā)明創(chuàng)造，不包括僅其實(shí)施為法律所禁止的發(fā)明創(chuàng)造。如以醫(yī)療為目的的麻醉品和以娛樂為目的的物品可以申請專利，受到專利法的保護(hù)。

違反社會公德，是指違反公眾普遍認(rèn)為是正當(dāng)?shù)牟⑶乙呀?jīng)接受的倫理道德，如果發(fā)明創(chuàng)造在客觀上與社會公德相違背，則不授予其專利權(quán)，如帶有暴力兇殺或者淫穢圖片的外觀設(shè)計(jì)。

妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施或者使用會給公眾或者社會造成損害，如發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施會嚴(yán)重污染環(huán)境、破壞生態(tài)環(huán)境，則該發(fā)明創(chuàng)造不會被授予專利權(quán)。但是對于那些因被濫用而損害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，我們要區(qū)別對待，如對于人體有副作用的藥品、殘留量高的農(nóng)藥以及放射性診斷疾病的設(shè)備，都不能被認(rèn)定為妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。

（二）違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造

專利法所稱的遺傳資源，是指取自人體、動物、植物或者微生物等含有遺傳功能單位并具有實(shí)際或者潛在價值的材料。對于遺傳資源的收集、保存、開發(fā)、利用等，不僅有利于它們自身的生存，而且可以產(chǎn)生一定的商業(yè)價值。但是如果行為人采取非法方式獲得或者利用遺傳資源，不僅會造成遺傳資源的破壞，而且會損害遺傳資源權(quán)利人的合法利益。我國是批準(zhǔn)加入《生物多樣性公約》最早的國家之一，故專利法增加了對遺傳資源的保護(hù)。

（三）專利法規(guī)定的不被授予專利權(quán)的客體

１.科學(xué)發(fā)現(xiàn)

科學(xué)發(fā)現(xiàn)，是指對于自然界客觀存在的物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程以及特性和規(guī)律的揭示，屬于科學(xué)領(lǐng)域。它是對自然界認(rèn)識的總結(jié)，而不是改造客觀世界的技術(shù)方案，而且不具備專利法要求的實(shí)用性，故不能被授予專利權(quán)。但是，根據(jù)這種發(fā)現(xiàn)制造出的新材料以及制造方法可以被授予專利權(quán)。

２.智力活動的規(guī)則和方法

智力活動的規(guī)則和方法，是指人們進(jìn)行思維、推理和判斷的一種規(guī)則和方法。它不是利用自然規(guī)律的過程，也不能設(shè)計(jì)或者制造出某種產(chǎn)品，不具有實(shí)用性。專利法保護(hù)的是人類智力活動的成果，而不是智力活動本身，也不是指導(dǎo)智力活動的規(guī)則和方法，因此智力活動的規(guī)則和方法不能成為專利權(quán)的客體。

３.疾病的診斷和治療方法

疾病的診斷和治療方法，是指確定或者消除有生命的人體或者動物體病灶及病因的步驟過程。因其實(shí)施的對象為有生命的人或者動物，不能在工業(yè)上應(yīng)用，不具備實(shí)用性，故不是專利法所指的發(fā)明。而且出于人道主義的考慮，醫(yī)生在診斷和治療的過程中有選擇不同方法的自由，因此，對其不授予專利權(quán)。但是，法律僅規(guī)定疾病診斷和治療方法不能被授予專利權(quán)。對于為診斷和治療而發(fā)明的各種儀器、器械設(shè)備等都可以被授予專利權(quán)。對于血液、毛發(fā)等脫離了人體或動物體的物質(zhì)進(jìn)行化驗(yàn)的方法都可以成為專利法的客體。

４.動物和植物品種

對于該問題，世界各國有不同的規(guī)定。ＴＲＩＰｓ允許成員國拒絕對植物和動物（微生物除外）以及生產(chǎn)植物和動物的生物方法（非生物方法和微生物方法除外）授予專利權(quán)，但是要求成員國通過專利或者其他特殊保護(hù)制度保護(hù)植物品種。因此，《專利審查指南》將通過基因工程制造的轉(zhuǎn)基因動物和植物排除在專利法保護(hù)之外，但是通過《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》對于植物品種提供類似的保護(hù)。

５.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)

用原子核變換方法獲得的物質(zhì)，是指通過核裂變或者核聚變的方法而制造的元素或者化合物。這些元素和化合物不能獲得專利權(quán)，同樣，原子核變換方法也不能獲得專利權(quán)。但是為實(shí)現(xiàn)核變換方法的各種設(shè)備、儀器等都可以被授予專利權(quán)，同時，為實(shí)現(xiàn)原子核變換而增加粒子能量的粒子加速方法，也可以獲得專利權(quán)。

６.對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計(jì)

平面印刷品主要是指平面包裝袋、瓶貼、標(biāo)貼等用于裝入被銷售的商品或者用于附著于其他產(chǎn)品之上的印刷品。這些印刷品的圖案、色彩或者二者的組合如果是主要起標(biāo)識作用的，可以作為商標(biāo)進(jìn)行注冊。即使未注冊為商標(biāo)，只要通過使用能夠起到識別商品來源的作用，如果未經(jīng)他人許可使用，導(dǎo)致消費(fèi)者混淆的，則由反不正當(dāng)競爭法保護(hù)，故不需要專利法對其進(jìn)行保護(hù)。

但是需要注意的是，盡管窗簾、床單等也是印刷品，但是不屬于平面印刷品。紡織品的花色或者圖案只要不是主要起標(biāo)識作用的，都可以受到專利法的保護(hù)。

【風(fēng)險提示】

在判斷某個對象是否能夠成為專利權(quán)客體時，要先排除法律不予保護(hù)的幾種類型，然后再看是否為符合法律規(guī)定的三類客體。其中，法律對于發(fā)明創(chuàng)作的獨(dú)創(chuàng)性要求最高；其次是實(shí)用新型；最后是外觀設(shè)計(jì)。

標(biāo)簽：白山銅陵玉溪青島紅河佳木斯白山武漢

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