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商標權“原有使用范圍”之比較法借鑒

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許多國家和地區都確立了商標先用權制度,對“原有使用范圍”存在不同方面的限定,借鑒其有益內容將有利于該制度的完善。
(一) 日本
日本關于商標先用權的規定見于《商標法》第三十二條,與我國相比,日本法對在先使用的未注冊商標保護門檻設置的較高,即須為馳名商標。此外,商標先用權的行使范圍限制有主體與客體之分,主體為未注冊商標的在先使用人(包括其業務繼受人),客體為該商品(或服務)。而業務繼受人與被許可使用人不同,如所使用的商標是連鎖商店(由根據合同經銷商品的商店組成的連鎖營業網)主的非注冊商標,該商標之后取得注冊,當合同終止時,原則上說,被許可使用的人不能取得先使用權。[1]
(二) 臺灣地區
我國臺灣地區《商標法》第三十六條第一項第三款規定了商標先用權制度,與我國不同的是,臺灣地區先用權制度的保護范圍甚廣,即所有善意在先使用的未注冊商標均可獲得保護,并未要求該未注冊商標達到某種影響的程度。對于先用權人得以在怎樣的范圍內繼續使用該商標,依法條表述可知使用對象為“原使用商品或服務”,同時在相關法條釋義中解釋,這一用語“固非限制善意先使用人僅得以原產銷規模繼續使用商標”。[2]
(三) 英國
根據《英國商標法》第11條第3款規定,在他人注冊或者使用商標之前,在特定地域內商業過程中連續使用未注冊商標或者其他標志不構成對注冊商標的侵害。此處的未注冊商標和其他標志作為“在先權利”受到保護。但該法對“在特定地域內”未作規定,留由法庭作更為明確的界定。[3]可見,英國法下適用商標先用權制度,需要受到地域范圍的限制,具體到個案則要結合在先使用人主觀狀態、使用情形和商標知名度等方面綜合考慮。
對比以上三個國家或地區與我國商標先用權制度中對于“原使用范圍”的規定可知,日本和臺灣地區立法未對地域范圍做限制;英國法提出先用權的行使須限定“在特定地域內”,但具體交由法官自由裁量,是否意味著其不受商品或服務類別的限制?關于原有使用范圍限制是否包含銷售規模,臺灣地區有關商標法條文釋義的闡述持否定意見。

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