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注冊取得制度下商標(biāo)保護體系的完善

我國的商標(biāo)法立法歷史已經(jīng)選擇了商標(biāo)注冊取得制度，并經(jīng)過多年的探索和實踐，業(yè)已形成由采納注冊原則的《商標(biāo)法》確認(rèn)并保護注冊商標(biāo)，由《反不正當(dāng)競爭法》保護一部分未注冊商標(biāo)的總體框架。目前看來，這一制度是符合我國法律傳統(tǒng)的。如果僅僅因為注冊取得制度存在缺陷就改而采用取得制度或混合取得制度，就必須對我國商標(biāo)法律體系和商標(biāo)法律秩序進行根本性的重構(gòu)，這將造成學(xué)界、業(yè)界的混亂和社會資源極大浪費，影響我國市場經(jīng)濟的發(fā)展。在《商標(biāo)法》第四次修改，申請注冊環(huán)節(jié)增加使用意圖規(guī)定的基礎(chǔ)上，商標(biāo)注冊取得制度之下商標(biāo)保護體系的完善可以從多個角度進行。
1．強化注冊商標(biāo)的使用義務(wù)
商標(biāo)注冊取得體制產(chǎn)生的最大癥結(jié)就是商標(biāo)“注而不用”，從而導(dǎo)致大量的商標(biāo)囤積。由于商標(biāo)的生命在于使用，商標(biāo)不使用就無法發(fā)揮識別功能，也就不會積累商譽，此時《商標(biāo)法》沒有保護該商標(biāo)的必要。盡管《商標(biāo)法》第四次修改增加了申請人使用意圖，但是該條文面臨的最大問題是過于抽象，沒有指明在實踐中如何具體認(rèn)定申請人具有使用意圖。北京市高級人民法院2019年4月24日發(fā)布的《商標(biāo)行政授權(quán)確權(quán)案件審理指南》7.1 條對此進行了一定的細(xì)分，《征求意見稿》第三條針對非正常申請行為進行了列舉。上述兩個文件均試圖將“使用意圖”這一主觀化的狀態(tài)用客觀表征進行衡量，仍然難以做到面面俱到。在使用意圖的論證方面，首先，可以適當(dāng)借鑒美國《蘭哈姆法》的相關(guān)制度：完全沒有使用的商標(biāo)申請商標(biāo)注冊，申請人需要做出使用商標(biāo)的承諾，在商標(biāo)局審查授予商標(biāo)權(quán)后的6 個月內(nèi)，申請人需要向商標(biāo)局提交使用該商標(biāo)的證據(jù)，如無法提交或沒有使用的，由商標(biāo)局撤銷該商標(biāo)。其次，《商標(biāo)法》需要明確商標(biāo)使用行為。現(xiàn)行《商標(biāo)法》第四十八條在判斷商標(biāo)使用時運用的是“功能界定法”，即要求商標(biāo)使用行為是能夠識別商品來源的行為，該方法雖然抓住了商標(biāo)使用行為的本質(zhì)，但在技術(shù)和操作上偏向抽象性和模糊性。因此，在判斷是否構(gòu)成商標(biāo)使用時應(yīng)該以一般消費者的判斷為標(biāo)準(zhǔn)，即在公眾看來，商品或服務(wù)與商標(biāo)權(quán)人之間具有某種經(jīng)濟關(guān)聯(lián)，則涉案使用行為構(gòu)成商標(biāo)使用。
2．完善“撤三”制度
商標(biāo)連續(xù)三年不使用是作為商標(biāo)撤銷的法定事由（俗稱“撤三”），是為了防止商標(biāo)囤積現(xiàn)象的法律措施。據(jù)前述分析，我國目前商標(biāo)囤積現(xiàn)象愈發(fā)嚴(yán)重，三年不使用撤銷制度沒有從根本上解決商標(biāo)囤積現(xiàn)象。首先是該制度要求連續(xù)三年不使用才作為商標(biāo)撤銷的事由，在諸多案件中，商標(biāo)權(quán)人原本沒有使用商標(biāo)，但在接近滿3年的時候?qū)⑸虡?biāo)投入一定的使用（即通常所說的突擊性使用），以此來規(guī)避連續(xù)三年不使用撤銷制度，導(dǎo)致該制度的實施效果大為降低。而我國針對此類突擊性使用并未進行規(guī)制。其次，商標(biāo)法規(guī)定，注冊商標(biāo)被撤銷后一年內(nèi)，對與該商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊申請，商標(biāo)局不予核準(zhǔn)。該制度原本是為了給退出市場的商標(biāo)一個過渡期，商標(biāo)已經(jīng)注銷，但是市場上還會存在附有該商標(biāo)的商品處于流通狀態(tài)，為了不讓消費者產(chǎn)生混淆，設(shè)立一年的間隔期。但該間隔期對因為“撤三”制度撤銷的商標(biāo)并不適用。“撤三”制度是指因為沒有投入實際使用而撤銷商標(biāo)，此時市場上并不存在附有該商標(biāo)的商品，法律沒有必要設(shè)立一年的間隔期而阻礙有限的商標(biāo)資源盡快發(fā)揮。
3．完善商標(biāo)無效制度
商標(biāo)無效制度的設(shè)計初衷是為了在制度上彌補商標(biāo)局審查商標(biāo)時的紕漏，使已經(jīng)注冊的商標(biāo)再一次經(jīng)過社會公眾的監(jiān)督，讓商標(biāo)符合商標(biāo)法的規(guī)定。我國《商標(biāo)法》第四十四條、四十五條分別規(guī)定了商標(biāo)無效的“絕對事由”和“相對事由”。“絕對事由”是違反公共利益的商標(biāo)注冊，賦予任何人在任何時間提出無效申請的權(quán)利，保護公共利益不受侵害。“相對事由”侵犯的是私人利益，嚴(yán)格限定了提起無效申請的資格和期限。“相對事由”中規(guī)制惡意搶注的條款是禁止代理人搶注被代理人的商標(biāo)，以及禁止行為人以不正當(dāng)手段搶注他人在先使用并有一定影響力的商標(biāo)。該規(guī)定在一定程度上限制了針對惡意搶注行為的無效宣告。首先，借鑒韓國商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，針對惡意搶注行為的商標(biāo)允許任何人提出異議。韓國的商標(biāo)法立法認(rèn)為，惡意搶注的行為與整個商標(biāo)法遵循的誠實信用、促進交易的目的背道而馳，侵害了公共利益，應(yīng)當(dāng)允許任何人提出無效申請。在此制度設(shè)計下，能更好發(fā)揮針對惡意搶注的無效宣告申請的作用，更大程度遏制惡意搶注行為。其次，配套建立針對惡意搶注人的處罰措施，譬如針對惡意搶注人可以禁止其在一定時期內(nèi)申請商標(biāo)并對其進行行政罰款。雖然針對惡意搶注的商標(biāo)允許任何人提出無效申請，可能導(dǎo)致申請人濫用權(quán)利，出現(xiàn)申請人以此訛詐商標(biāo)權(quán)人的現(xiàn)象，但若商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)并非惡意搶注獲得，則根本無需畏懼他人的無效申請。一方面，若申請人的商標(biāo)確實是惡意搶注獲得，那么其權(quán)利獲得本身就不合法，允許更多的人對其權(quán)利提出挑戰(zhàn)，該權(quán)利人在眾多權(quán)利效力的挑戰(zhàn)之下，作為利益攫取者的市場主體在權(quán)衡利弊之后會更加傾向于放棄權(quán)利，以此能在更大程度上遏制商標(biāo)惡意搶注現(xiàn)象。另一個方面，惡意搶注者在申請惡意搶注商標(biāo)之前，若明知其權(quán)利獲得之后會遭受整個社會公眾的挑戰(zhàn)，損失的利益也許會遠(yuǎn)超其惡意搶注獲得的利益，作為一個理性人的申請者在權(quán)衡利弊之后，會更加謹(jǐn)慎地從事惡意搶注新行為，此時能夠在源頭上進一步遏制惡意搶注行為。
4．采取靈活標(biāo)準(zhǔn)落實先使用商標(biāo)的強保護
在我國目前的商標(biāo)注冊取得制度下，商標(biāo)惡意搶注是無法回避的問題。商標(biāo)實際使用人在使用商標(biāo)的過程中逐步積累商譽，諸多實際使用人都想等積累到一定商譽，再去申請注冊商標(biāo)。但隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，在知曉他人的未注冊商標(biāo)后申請人迅速注冊，以此搶占他人的權(quán)利，并謀取利益。此種情況的發(fā)生完全背離了商標(biāo)法的立法初衷。雖然我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十二條明確規(guī)定不得以不正當(dāng)手段搶注他人在先使用并具有一定影響力的商標(biāo)，但在法條之下存在實際認(rèn)定的困難。首先“不正當(dāng)手段”本身就是一個很難界定外延的概念；其次“一定影響力”的界定也具有抽象性與模糊性。在堅持三十二條規(guī)定的前提下，應(yīng)在商標(biāo)異議程序中對于類似商品的判斷進行適當(dāng)?shù)臄U大，在關(guān)聯(lián)商品上適當(dāng)擴展對他人在先商標(biāo)的保護。也可以適當(dāng)降低馳名商標(biāo)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，擴展對具有較高知名度的商標(biāo)進行跨類保護。當(dāng)然，商標(biāo)近似和商品類似的判斷是一個無法標(biāo)準(zhǔn)化的問題，只能個案分析、個案認(rèn)定。判斷是否構(gòu)成惡意搶注，可適當(dāng)放寬標(biāo)準(zhǔn)，給予在先使用的商標(biāo)相對強保護，以此遏制惡意搶注的現(xiàn)象。
商標(biāo)權(quán)中排他性權(quán)利的授予本質(zhì)決定了商標(biāo)權(quán)授權(quán)程序的正當(dāng)性，從此種意義上來說，商標(biāo)注冊取得制度更符合商標(biāo)法的本質(zhì)，但在現(xiàn)行注冊制度下帶來的商標(biāo)搶注和商標(biāo)囤積現(xiàn)象不容忽視。《征求意見稿》也針對非正常注冊行為做出了明確的規(guī)定。商標(biāo)的生命在于使用，只有使用的商標(biāo)才能促進交易。我國目前存在的大量閑置商標(biāo)，如何進行清理，如何讓有限的商標(biāo)資源發(fā)揮應(yīng)有的價值，都是擺在商標(biāo)法領(lǐng)域的現(xiàn)實問題。由商標(biāo)局領(lǐng)導(dǎo)第三方機構(gòu)建立閑置商標(biāo)交易平臺，能夠有力地促進閑置商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、交易，讓商標(biāo)促進市場交易的功能盡情發(fā)揮。為了更好地完善注冊取得制度之下商標(biāo)法整體框架的構(gòu)建，在第四次《商標(biāo)法》修改堅持商標(biāo)權(quán)注冊取得制度模式的基礎(chǔ)上引入申請人使用意圖的規(guī)定后，立足我國政治、經(jīng)濟發(fā)展的特殊性[12]，應(yīng)當(dāng)針對現(xiàn)行商標(biāo)領(lǐng)域的搶注、囤積現(xiàn)象進行進一步規(guī)制，強化商標(biāo)權(quán)人使用商標(biāo)的義務(wù)、完善“撤三”制度、完善無效宣告制度以及在判斷惡意搶注時適當(dāng)放寬判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而給予在先使用商標(biāo)相對強保護，讓商標(biāo)制度在促進市場經(jīng)濟發(fā)展方面發(fā)揮更大的促進作用。

標(biāo)簽：江蘇淮安天門婁底楊凌酒泉天水北海

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