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商標訴訟取證策略

取證是企業(yè)進行訴訟前的第一步，如果取證做得夠好，那么勝訴、取得合理判賠都是指日可待的。但是現實中企業(yè)面對侵犯自己商標權的案件時常因為處理不當而打草驚蛇，或者錯過了最佳取證時機。加之商標侵權的取證具有“隱蔽性、專業(yè)性”等特點，商標侵權的取證策略是不得不細細考察的。
1 取證方式
商標侵權取證主要分成兩大類，一是現場取證，二是網絡取證。
現場取證指到商標侵權的現場取證，例如制造侵權產品的工廠、銷售侵權產品的商店等，現場取證以公證取證為主。專業(yè)人士表示：“發(fā)生知識產權侵權案件后，侵權人的侵權事實很難舉證證明，而公證證據保全在固定證據方面具有不可替代的作用和難以比擬的優(yōu)勢。”[6]因為知識產權類的證據易于滅失的原因，侵權人常在法庭上否認權利人提供的證據，所以必須借助公證的方式固定侵權證據，以防止侵權人抵賴。但是公證取證絕非取證的唯一方式，我們還可以通過向行政機關報案然后協同行政機關查處的方式獲取證據。有學者總結：“行政機關執(zhí)法時,通常會對事實進行初步的核實,這一過程中的詢問筆錄、證人證言、扣押的侵權產品等證據種類會成為當事人向法院提起侵權訴訟的有利武器。”[7]又或者，權利人可以向法院申請證據保全以獲取證據，《民事訴訟法》第八十一條規(guī)定的法院證據保全分為訴前保全和訴中保全兩種，如果可能，盡可能向法院申請采取訴前保全的方式。
商標侵權的網絡取證一般針對侵權人在淘寶、天貓、阿里巴巴等網絡平臺上的商鋪，或者侵權人用于宣傳的文章、網站、網絡廣告等。除此之外，百度快照、能夠說明侵權人侵權范圍的導航地圖、與侵權人的聊天記錄和語音信息乃至侵權人發(fā)的朋友圈都是可以進行取證的。網絡取證也常采取公證的方式，但是除了公證，利用時間戳技術進行電子證據固定也是現在常用的手段，有知識產權領域的學者認為：“相對于以往通過公證和法院進行證據保全的方式，時間戳作為電子數據取證的一種，具有費用低、取證便捷、效力高的特點。”[8]
除了上述取證方式，為證明商標的知名度，或者說明相關公眾產生混淆或誤認的事實，也可以采取社會調查的方式取證。采取社會調查的方式取證時，注意選擇有資質的社會調查機構，并設計科學的問卷調查方案。
商標侵權案件的取證還涉及到的一個問題是“陷阱取證”的效力問題。按照目前法院通行的裁判觀點，“知識產權權利人通過‘陷阱’方式取證，若未違反法律的禁止性規(guī)定及損害他人的合法權益，取證過程中也未故意引誘、教唆他人侵權，則應當認定其取證方式合法有效，所獲取的證據亦應當作為認定案件事實的依據。”[9]故而，如果侵權事實客觀存在，維權者可以適當使用陷阱取證的方式獲取證據。
在廣東東鵬控股股份有限公司訴高邑匯德陶瓷有限公司、佛山市國豪陶瓷有限公司侵害商標權糾紛一案中，東鵬一方就巧妙地利用了行政取證、公證取證、多地取證等方法收集了充分的證據，促使最后法院判決被告賠償原告經濟損失及維權合理費用一百萬元。
2 取證對象
商標侵權的取證對象主要有四種。一是證明商標侵權事實的證據，例如含有侵權標識的商品、商品包裝和宣傳廣告等；二是證明商標侵權主體的證據，例如與侵權主體進行侵權產品交易后侵權人出具的含有其印章的收款單等；三是便于確定侵權人獲利數額的證據，例如侵權人的生產規(guī)模、銷售范圍、商品價格、侵權人自稱的或者在網頁中顯示的銷售量等；四是方便案件財產保全和執(zhí)行的證據，例如侵權人的銀行賬號、支付寶賬號、房屋所在地等。

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