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完善保護制度，設立聲音商標“避風港”

“避風港”原則首先出現在著作權侵權案件中。當網絡服務提供商（ISP）只提供空間服務，并不制作網頁內容時，一旦ISP被告知侵權行為，則有義務將其刪除，否則將被視為侵權。后來，該原則也適用于搜索引擎、網絡存儲、在線圖書館等。“避風港”原則包括網絡服務提供商“通知+刪除”的兩個義務。參考原則主要載于《信息網絡傳播權保護條例》的有關規定中。
如果聲音商標的申請者在主觀上沒有意識到構成商標的音樂部分侵犯了現有音樂作品的著作權，但客觀上與現有音樂作品相同或近似，此種情形應認定為申請人在主觀上沒有過錯。由于商標的價值不在商標本身，而是在保護其背后的商譽，如果是根據一般著作權侵權確定的，停止使用或撤銷該聲音商標，等同否定了商標權人在聲音商標與商品、服務之間努力建立外部聯系的行為，顯然這是針對商標所有者的，但如果不采取任何措施讓商標繼續使用，又會使著作權人的合法權益受到一定損害。因此為了平衡在先著作權人與在后商標權人的利益，有必要在商標申請注冊環節建立類似于《信息網絡傳播權保護條例》中的“避風港”制度。
首先，應將聲音商標注冊申請相關信息在初審公告期間公示于國家商標局和國家版權局的官方網站上，如果在先權利人有合理理由認為聲音商標注冊申請存在侵犯自己音樂著作權可能性的，可以向國家商標局提出異議，該異議由國家商標局審查，并確定對聲音商標的注冊申請來說是否是一個障礙。對已經注冊成功的聲音商標，如果在先權利人有合理理由認為其中包含的聲音侵犯自己現有音樂作品的著作權，從而主張商標權人停用該商標或者主張國家商標局撤銷該商標的，筆者認為應該依據兩種情形來處理，一是應對申請人的主觀過錯作出認定，如果有證據證明該申請人在被授予商標權之前明知該聲音與某一音樂作品整體或部分相同或近似，商標注冊申請則應被視為損害了音樂作品的著作權，從而支持了在先權利人的主張。如果在授予商標權之前，有證據證明申請人對上述情形不知情則不應當認定為侵犯音樂作品的著作權，但是侵權的事實已經存在，商標申請人不承擔責任對著作權人顯然不公平，所以應判令企業可以繼續使用該商標，但是，音樂作品的著作權所有者應獲得一定的適當經濟補償。
在商標申請人客觀侵權的情形，即主觀上沒有過錯但客觀上確實侵犯了音樂作品的著作權時，通過該制度平衡商標申請人與著作權人之間的權利義務關系，對于解決二者之間的糾紛能夠起到實質性的作用。

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