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從 Trips協議序言解讀商標權的屬性

Trips協議在序言中承認“知識產權是私有權利”的同時,也承認“各國知識產權保護體系最基本的公共政策目標,包括發展目標和技術上的目標”。上述表述全面揭示了包括商標權在內的知識產權所具有的雙重屬性,即作為財產權、私權的自然屬性和作為公共政策工具的社會屬性。
(一)商標權的自然屬性——財產屬性
商標權具有私權屬性。商標權的私權屬性為我國1986年《民法通則》所確認,亦為Tips協議所承認。《民法通則》在體系上將包括商標權在內的知識產權歸入“民事權利”,民事權利即私權, Trips協議在序言中明確承認知識產權的私權屬性。包括商標權在內的知識產權為私權,具有財產屬性,亦基本成為我國學者的共識。正如學者所言:“知識財產是獨立于傳統意義上有形財產(包括動產和不動產)的另類客體,以知識財產作為保護對象的知識產權是與傳統財產所有權相區別的嶄新財產法律制度。”“作為私權的知識產權與物權,是私有財產權的部分。”“必須承認,作為規范無形財產之支配、利用關系的法律,知識產權法和其他無形產權法與規范有形財產歸屬關系的物權法并無本質區別,故無形產權應當作為與物權相關或相聯系的一種財產權利而存在。物權法的基本原則,對于無形產權應當具有直接的指導作用,乃至于應當允許在一定條件下,物權法的具體規范得準用于無形產權。”
(二)商標權的社會屬性—一競爭政策工具屬性
商標權就其自然屬性而言,是一種私杈,是財產權,但從其產生的過程來看,它并非一種自然權利。在產業政策上,商標權是為促進有序競爭而被授予的,是典型的制度產品。洛克的勞動理論無法為商標權的正當性提供足夠的說理。商標權的產生關乎公共政策,是利益相關者要求與公共政策選擇相結合的產物。一方面,利益相關者對商標有保護的要求。利益相關者即商標經營者,他們通過誠實經營使商標凝聚了良好的聲譽得到消費者的認可,故此希望這一既得利益獲得法律保障,使商標假冒者受到制裁。另一方面,從公共政策的角度而言,對商標權給予保護契合了國家競爭政策目標實現的需要:對商標權給予保護有利于通過打擊盜用他人商譽的無良經營行為,強化公平競爭的商業倫理,確立鼓勵誠實經營的正向行為激勵模式;商標杈保護為消費者選擇商品提供了一條便捷的通道,確認并保障了消費者通過商標選擇商品的利益,能有效防止消費者對商品來源的混淆,減少了信息搜索成本。正由于商標權是立法者為實現競爭政策而設計的制度產品,其一產生便不可避免地具有政策工具的屬性,即社會屬性。因此,是否有利于競爭政策的實現便成為以商標權保護為中心的制度設計是否合理的重要價值判斷標準。
(三)商標權制度變遷存在的悖論——兩種屬性作用下的結果
如上所述,商標權具有自然屬性和社會屬性。商標所具有的財產意義即商標權的自然屬性是商標權獲得法律保護的基礎,而商標所具有的公共政策功能即商標權的社會屬性是使商標權成為一種制度產品的更深層次的原因。同時,商標權的雙重屬性直接導致在商標法制度變遷中以下悖論的形成:一方面,就商標權的產生而言,商標權是競爭利益的副產品,對于實現國家競爭政策具有工具性意義,商標制度以促進有效竟爭為核心價值,一國的競爭政策深刻影響其商標法律制度的變遷和發展。換言之,商標權的社會屬性,即競爭政策工具屬性,使商標權的產生具有正當性的同時也催生了商標制度,是商標法律制度發展的助推器。另一方面,商標權是一種財產權,具有資本屬性,資本具有趨利性,商標權的自然屬性即財產屬性,使得商標法律制度中有關商標權保護的內容不斷擴張,使商標法律制度某些時候出現反競爭因素,甚至在某些階段向偏離競爭政策的方向逆向發展。因此,為解決這一悖論,有效防止商標法逆競爭政策方向發展,應從國家競爭政策的宏觀視野來認識商標權與完善商標法律制度,使對商標權的私權保護服務于國家競爭政策,服務于保護消費者福祉和維護公平有效的市場競爭秩序。

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