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商標在競爭政策下的作用

社會發展到今天,我們已經充分意識到包括商標法在內的知識產權制度對人類科學技術、文化事業的發展所形成的巨大推力,以及對于提高一個國家綜合國力和核心競爭力所具有的重要作用。我國目前對包括商標權在內的知識產權的創造、運用、保護和管理的重視已經提升到國家戰略的地位。2008年,國務院印發了《國家知識產權戰略綱要》,其中,商標戰略是國家知識產權戰略的重要組成部分。為推行國家知識產權戰略2011年,國務院又正式出臺了由國務院28個部門共同制定的《2011l年國家知識產權戰略實施推進計劃》。在新形勢下,我國《商標法》第三次修改工作正在緊鑼密鼓地進行。2011年9月1日,國務院法制辦向全社會公布了《商標法修訂草案征求意見稿》。值此商標法修改和國家商標戰略推行之際,對商標法的些基本理論問題進行系統梳理和思考十分必要。研究商標法的基本理論問題當然可以從不同視角進行,當前從國家競爭政策的角度對商標法的基本理論問題加以系統研究顯然具有獨特的價值和意義。這可以從以下闡述中加以理解:
在我國推行商標戰略的過程中,由于商標理論和實務界對商標保護的本質、商標法的制度價值等基本理論問題在認識上存在模糊和分歧,導致近年來對商標權的保護在某種程度上出現“異化”現象。商標保護的“異化”現象又可稱為“泛財產化現象”,也有學者將其稱為“符號圈地”、“商標圈地”或2?競爭政策視野下商標法理論研究符號壟斷”現象。這種“異化”現象表現為商標權保護趨于符號化、極端化、片面化,使商標權保護在很多時候甚至構成對正當競爭的危害。這種“異化”現象的實質是過于夸大商標權的財產屬性,忽略其與生俱來的競爭政策功能。應當看到,與物權有所不同的是,權利與對權利的限制如同知識產權制度之兩翼,兩翼不全,知識產權制度難以健康發展。這一點,在世界貿易組織《與貿易有關的知識產權協議》(以下簡稱 Trips協議)里有著充分體現。該協議序言在明確承認“知識產權是私權”的同時,也“承認各國知識產權保護體系最基本的公共政策目標”。我國在加入世界貿易組織前夕,為了達到 Trips協議所確定的保護標準,2001年10月27日,第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過了《關于修改〈中華人民共和國商標法〉的決定》,對1993年《商標法》進行了修改。通過對商標法的修改,我國的商標保護水平和意識無疑得到了很大提高。但縱觀過去,我國商標立法和實踐對商標權更多地仍是關注其保護,關注其財產屬性,對其公共政策內涵沒有給予足夠重視。正是對商標權保護在理解上存在的上述偏差直接導致了目前為理論界及實務界所詬病的商標“異化”現象。這種商標“異化”現象使商標權有由競爭政策工具淪為財產權保護工具的傾向。商標“異化”現象概括表現為:①對商標權的保護有不斷擴張的單向發展趨勢;②商標財產理論對商標法律制度的發展發揮著日益重要的影響;③公共利益在商標法律制度的發展中沒有得到足夠重視,有時甚至被忽略;④對商標權利取得和交易的效率及安全性的關注遠甚于對公平、公正的關注;⑤自主品牌戰略偏離競爭政策軌道和商標權產生及價值生成的客觀規律,淪為地方及中央政府追求政績的指標化工程上述商標¨“異化”現象的直接后果是,商標法律制度不能很好地發揮其在規范公平競爭秩序、促進正當競爭方面的重要作用。
包括商標權在內的知識產權具有天然的壟斷性,如何實現知識產權保護與競爭政策的協調發展,使以保護知識產權為基本內容的知識產權法律制度更好地服務于國家競爭政策目標,目前已成為國際國內理論關注的熱點。如 Trips協議在序言中¨承認各國知識產權保護體系最基本的公共政策目標,包括發展目標和技術上的目標;還承認最不發達國家成員在國內實施法律和規章方面特別需要最大靈活性,以便創造一個良好的和有生命力的技術基礎”。Trips協議關注知識產權行使與包括競爭政策在內的公共政策的關系,特別是關注南北國家知識產權保護在競爭利益上的平衡的精神也體現在其具體條款中。聯合國貿易和發展會議對知識產權與競爭政策的關系給予了長期的關注和重視。2008年5月12日,聯合國貿易和發展會議發布《競爭政策與知識產權行使》的報告,該報告對目前知識產權和反壟斷關系領域的理論爭論進行了概括和總結。報告選擇該領域新近較為重要的八個特定議題,具體討論了知識產權保護與競爭政策的關系,揭示了該領域現有的國際框架和發展動向。在“競爭與商標”這一議題中,報告指出,商標便于消費者區分商品,一般是促進競爭的。濫用他人商標是典型的不正當競爭。2007年4月,美國司法部和聯邦貿易委員會頒布了《反托拉斯執法與知識產權:促進創新和競爭》的報告。報告指出,知識產權法與反托拉斯法共同的目標是促進創新和改善消費者的福利,知識產權法與反托拉斯法對于促進創新和競爭具有互補性,兩者應協同作用,共同致力于增加消費者福利。(1時值我國《商標法》第三次修改之際,基于上述商標泛財產化的現實背景,研究我國商標法律制度變革與國家競爭政策的融合,對于實現我國商標法促進和維護公平有效市場競爭的制度價值,促進商標法的理性發展具有突出的現實意義。同時,也有利于促進我國商標法理論與競爭政策研究的發展與深入,推動知識產權法學科建設。
具體而言,從競爭政策視野下研究我國商標法理論的必要性和緊迫性主要體現在:單一財產法視閾下的商標法理論和立法思維無法使商標法的制度構建扭轉其逆競爭政策方向發展的傾向,這種結果必然背離包括商標法在內的知識產權法律制度以謀求公共福祉作為其產生和存在之要義。商標法的制度構建只有在國家競爭政策引領下,從宏觀上把握國家經濟發展的脈搏和國家商標戰略的整體部署,從微觀上體現商標作為財產在市場經濟運行中的基本規律,將商標權的保護融入國家競爭政策的大勢,充分體現其作為促進和維護市場公平競爭的制度工具屬性,唯此,我國商標法制建設才能克服單一財產法固有的局限性,真正成為國家競爭戰略以及在競爭戰略統領下的商標戰略的重要組成部分并為之服務。

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