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在商業貿易活動中,與他人的企業尤其是該企業提供的商品或服務,造成或可能造成的混淆的行為或做法,均應構成不正當競爭。具體內容包括:使用他人注冊商標和未注冊商標、商號、企業名稱、產品外觀、商品或服務介紹、名人或著名虛構的人物等。
而且,主觀上是否存在混淆故意與確立某行為或做法是否構成不正當競爭無關。混淆并非要求必須實際已發生,因為具有造成混淆的可能性就可能作為不正當競爭訴訟的證據。尤其是,商標、商號和企業名稱越是馳名,造成“混淆”的可能性就越大。而且,混淆的概念不應局限于對商業性來源和產地的混淆(來源混淆),還應包括可能表明業務聯系的任何事物,比如在同一商標或近似商標的兩個使用者之間的這種聯系(關聯混淆);或者,在某些情形中,消費者雖然并未假定產品或服務出自同一來源,但由于其相似特點仍聯想該商標用于該具體產品或服務已取得另一企業的同意(保證關系混淆)。例如將與馳名商標相同或近似的標志用于與該商標因此而馳名的產品或服務不相同或類似的產品或服務,特別容易造成對馳名商標的混淆,使用馳名商標為某個不相同或類似的產品和服務做廣告,企圖騙取消費者在心目中對該商標因此而馳名的商品或服務產生聯想的情形。
損害他人信譽或者名聲的淡化行為
損害他人信譽或者名聲的行為首先是一種不正當競爭行為,淡化是損害他人信譽或者名聲的最主要行為方式。按照示范法及其注釋的規定,“信譽或者名聲的淡化”是指對商標、商號、企業名稱、產品外觀、商品或服務介紹、名人或者著名虛構人物形象的區別特征和廣告價值的減損。淡化概念背后的主要原理是:商標、商號、企業名稱等其他商業標志應當受到禁止其他市場參與者利用其實質性的獨有特征的保護。
綜上所述,《反不正當競爭示范法及其注釋》所規定的內容,體現了商標國際保護中的另一個特殊方面,即從反不正當競爭的視角去了解商標國際保護的有關問題,這也正是本書第三編將要進一步闡述的內容之一。

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混淆的可能