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顯著性審查與對馳名商標的規制

對于馳名商標,我國《商標法》的立法者認為:“馳名商標保護制度設立的目的,主要是為彌補商標注冊制度的不足,對相關公眾所熟知的商標在其未注冊的部分領域提供保護(對未注冊馳名商標提供保護,擴大已經注冊的馳名商標的保護范圍),制止他人復制模仿、傍名牌的不正當競爭行為,防止消費者對商品來源產生混淆。”但問題是商標不會因為馳名商標的認定而取得馳名,但卻可以通過馳名商標的認定獲得商標專用權。在一個采用商標專用權注冊取得制的國家,馳名商標的存在似乎打開了獲得商標專用權的新途徑。而對于一個發展中國家而言,大量國外的馳名商標蜂擁而至,無須注冊就能夠獲得法律保護,這勢必會對我國的注冊取得制度產生不良影響。
馳名商標專用權的取得跨越了地域限制,僅依據相關公眾的知曉程度為正當性理由。但問題是,相關公眾人數眾多,全面調查消費者的認知狀態是不現實的,所以只能依靠大量證據證明商標的使用范圍、使用期限、使用力度,并據此推理出相關公眾應當認知該商標。但這個推理明顯是存在問題的,商標的使用與相關公眾的認知狀況是無法等同的:一個是客觀的行為,另一個卻是主觀的認知狀態。更為重要的是,馳名商標的認定過程與注冊取得原則的推理過程存在著相互矛盾的一面。注冊取得原則是基于商標顯著性的差異性而形成的商標分類體系,根據顯著性的強弱不同賦予不同范圍的權利;而馳名商標的認定卻完全依賴于對商標使用情況的事實認定,根本無法通過商標顯著性對公共利益和私人利益進行平衡,在賦予強大權利的同時卻無法對其進行限制,馳名商標專用權的取得有背離商標法宗旨的嫌疑。試想,如果對于一個通用名稱申請商標注冊,商標局會因為缺乏顯著性而駁回請求,不予注冊,但要通過對該通用名稱的廣泛商業使用和廣告宣傳,幾年后該通用名稱將獲得馳名商標的地位,獲得比注冊取得強大得多的商標專用權。

一旦商標被認定為馳名商標,則意味著商標權利人無須進行商標注冊,就可以獲得強有力的商標專用權。這與傳統的商標理論不相一致,傳統理論認為顯著性是商標的本質特征,只有具備顯著性的商標才有資格獲得排他性的商標權,但在馳名商標的認定過程中,我們是否過分關注商標的使用范圍、使用強度、廣告宣傳投入,而忽視該商標的顯著性程度,是否過分關注商標使用的間接證據,而忽視了對消費者進行調查的直接證據。
小編認為,商標顯著性作為商標本質特征的地位并沒有發生改變,不論它是否馳名。正如前文所述,商標顯著性與知名程度是完全不同的概念,雖然對于一個典型的強商標來說,較強顯著性與巨大的知名度是必不可少的,并且無論是對商標顯著性概念還是知名度概念,都是從消費者角度出發的,考慮的是某一商標在相關消費者頭腦中的認知狀態和熟悉程度。但應當說,兩者之間還是存在許多差別的。

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