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商標淡化理論的提出及其意義
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自1927年美國學者謝希特發表了著名的“ The Rational Basis of TrademarkProtection”(《商標保護的合理性基礎》)一文之后,商標淡化理論逐漸成為商標法學界的熱點問題,淡化與傳統的混淆可能理論有什么區別,如何判斷商標顯著性受到淡化,如何證明淡化的存在等等問題不斷困擾著人們。
即便是1995年美國國會頒布了《美國聯邦商標淡化法》(以下簡稱FTDA),對商標淡化理論的爭論依然存在。難怪連美國的麥肯錫教授都感言,在自己40多年的知識產權教學和執業生涯中,從未遇到過像“商標淡化”這樣令人困惑的概念。
從商標顯著性的角度來看,商標淡化理論的出現再次驗證了商標顯著性在商標法中的“樞紐地位”。首先,從獲得反淡化保護的商標條件來看,商標必須具有顯著性。根據1995年的FTDA,美國的《蘭漢姆法案》在第1125條中增加了對“商標淡化”的規定,在判斷一個商標是否知名,是否具備獲得反淡化保護資格時,考察的第一個因素就是“該商標固有的或經使用取得顯著性程度”。
而按照謝希特的觀點,給予反淡化保護的商標應當只限于具有固有顯著性的商標。其次,從淡化的損害對象來看,大多數美國法院都認為淡化行為侵害的對象就是知名商標的顯著性。有法院認為,商標淡化行為損害了商標的顯著性和推銷能力。還有法院認為,“無顯著性即無淡化”。

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