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有學者認為，商標法為了鼓勵人們進行注冊，竟以犧牲實質正義和神圣私權為代價，不適當地以工具理性取代自然理性，該做法實不可取。但不可否認的是，注冊作為法律選擇是一定決策的結果，有特定的立法政策支持，反映特定的政策目標。
政策學界是從政策的正當程序來闡明法律以及法律政策的合法性的。關于政策這一概念的觀點主要有計劃論、分配論、選擇論、均衡論、政府主體論。筆者認為，公共政策是為實現特定目標而作出的由一系列價值指導的策略總和。政策和法律同源，法律是廣義政策的重要組成部分，具有穩(wěn)定性和保守性。從政策學的角度來分析法律，就是把法律作為政策結果來研究法律制定和施行的合法性和正當性。政策的本質在于運用公共權力分配社會資源和社會價值，政策決策過程的民主性和科學性能夠保障公共權力的正當行使和運用，從而滿足法律的正當性和合法性要求。

美國學者林布隆從保障人民權利的角度來研究政策的制定和效力問題，認為公共政策學的研究主題有兩個:“一是公共政策的制定是否符合人民的要求，是否要解決人民所需要解決的公共問題，此即公共政策的制定是否受到人民‘控制’的問題。二是政府制定的公共政策，是否有能力解決人民的公共問題，滿足人民的需要，此即公共政策的‘效力’問題。”以色列學者葉海卡?德洛爾從權力的運作和結果來研究政策學的研究主題，認為其是“政策制定系統的改進”，但是站在權力的視角來研究政策的同時需要研究政策制定的程序控制或者政策法治化。所以，法律的正當性和合法性完全取決于決策過程的民主，或者公眾參與立法的廣泛性和重要程度。
實際上，雖然我國的商標政策倡導商標的注冊，但是未注冊商標卻持久存在。這一方面是由于現行立法允許使用未注冊商標，另一方面也在于其自身優(yōu)勢，即取得簡單快捷、自由轉讓、內容變化靈活、可以試用。由于“在計劃經濟體制的大環(huán)境下，第一部《商標法》為商業(yè)活動中的標記使用提供了大體的準則，為我國商標立法奠定了基礎，構造了雛形”，第1次、第2次的商標修法又是應對外部變革的產物，缺乏商標理論的系統檢視，商標法的理念仍難脫窠臼。所以，我國的商標立法更多的是應對，而缺少內生型，公眾運用法律的需要并沒有體現在立法過程中，公眾參與程序是形式意義上的，缺乏歸宿感，也缺乏對行為的指導意義。

標簽：六安河池湖北海西淄博淄博新鄉(xiāng) 陽泉

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商標法的缺憾