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企業合并禁止的實質性標準（1）

企業合并申報人向反壟斷主管機構申報后，反壟斷主管機構要對企業的合并計劃等申報資料進行實質審查，以決定是批準該項合并還是予以禁止。那么，反壟斷主管機構應當對哪些合并予以禁止呢？或者說反壟斷主管機構決定禁止合并的實質性標準或者條件是什么呢？對這個問題，各國反壟斷法盡管使用的具體術語不同，但基本的標準或條件是一致的。美國《克萊頓法》第7條規定的禁止標準是“實質上減少競爭或旨在形成壟斷”，而德國《反限制競爭法》第36條規定的是“產生或加強市場支配地位”，日本《禁止壟斷法》第15條規定的標準是“在一定交易領域實質上限制競爭"。我國《反壟斷法大綱》（1998年草案）規定的標準是“產生或者加強市場支配地位、限制競爭。”而我國《反壟斷法》第28條規定的標準是“經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，具體而言，該條明確規定“經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執法機構應當作出禁止經營者集中的決定。但是，經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務院反壟斷執法機構可以作出對經營者集中不予禁止的決定”。從《反壟斷法》第28條的規定看，現行《反壟斷法》沒有再強調“產生或者加強市場支配地位”這個前提條件，但實際上，企業合并要達到“經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭的效果二企業合并“產生或者加強市場支配地位”是必然的現象。這一點已經為美、德、日諸國的反壟斷法立法與實踐所證實。

1992年美國司法部和聯邦貿易委員會共同發布的《橫向合并指南》進一步明確了其禁止合并的標準，即“指南統一的主題是，合并不得產生或增強市場勢力或者推動行使市場勢力。

需要指出的是，上文所提到的“市場支配地位”和“市場勢力”只是表述和譯法上的不同，并沒有質的區別。從中文語言習慣來看，筆者覺得用“市場支配（或控制）地位”更準確一些，并且“市場支配地位”與“市場壟斷地位”“壟斷性市場結構”和廣義上的“壟斷狀態”幾乎同義。

研究上述各國關于企業合并的禁止性標準，我們可以發現,“產生或加強市場支配地位”和“將嚴重（實質上）限制競爭”兩個要素是二位一體的，缺少其中一個因素則不能構成禁止合并的標準。當然，就一般情況而言，只要產生或加強了市場支配地位，就很可能導致實質上限制競爭的后果，這是由市場支配地位本身的含義所決定的。但從目前美、德、日等國家反壟斷法企業合并監控制度的最新發展看，除了仍要求“產生或加強市場支配地位”以外，往往還要“顯著地影響競爭”或“嚴重地損害競爭”。從這個意義上講，企業合并禁止的標準提高了，這也就意味著企業合并監控放松了。

企業合并將“產生或加強市場支配地位”以及將“嚴重影響競爭”是禁止合并的兩個核心條件，除這兩個條件外，還有其他三個條件，即所謂“狀態”“意圖”和“行為”條件。〔I）狀態要件是指包括市場支配地位在內的市場優勢地位，這就意味著參與合并的企業必須有一個企業屬于有市場優勢地位的企業即較大企業，這種較大企業的標準可以從反壟斷主管機構要求申報的企業合并標準中體現出來；意圖要件是指合并企業有謀求壟斷性市場結構即市場支配地位之產生或加強的意圖，這種意圖只需根據當事人合并的行為即可推斷出，不必要也不可能直接證明當事人的意圖；行為要件即是指企業為謀求市場支配地位而進行合并的行為。

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企業合并禁止的實質性標準（1）