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我國《專利法》關于專利權人不實施專利的強制許可的規(guī)定有一個變化、反復的過程。

1984年3月全國人大通過的《專利法》曾經(jīng)明確規(guī)定，專利權人有在中國實施專利的義務，如果不實施，可以頒發(fā)強制許可。如第51條規(guī)定「專利權人負有自己在中國制造其專利產品、使用其專利方法或者許可他人在中國制造其專利產品、使用其專利方法的義務。”第52條規(guī)定:“發(fā)明和實用新型專利權人自專利權被授予之日起滿三年，無正當理由沒有履行本法第五十一條規(guī)定的義務的，專利局根據(jù)具備實施條件的單位的申請，可以給予實施該專利的強制許可。”

顯然,1984年《專利法》規(guī)定的實施義務是指在中國制造專利產品、使用專利方法的義務，而進口專利產品并不構成實施。

1992年《專利法》修改時廢除了原第51、第52條的規(guī)定，主要原因就是這個規(guī)定不符合TRIPS協(xié)議第27條第1款規(guī)定的“無論產品是進口的還是當?shù)厣a的,不得對專利權進行歧視”。

但是,TRIPS協(xié)議第27條第1款只是明確了可以將進口作為實施專利來看待，并沒有否定專利權人實施專利的義務,也沒有要求成員國不能以不實施作為頒發(fā)強制許可的理由。這個規(guī)定與《巴黎公約》第5條A款并沒有沖突，《巴黎公約》第5條A款規(guī)定的不實施（或不充分實施）作為強制許可的理由仍然是成立的。因此，《專利法》第三次修改恢復了關于不實施專利的強制許可的規(guī)定。

但是這個修改與1984年的規(guī)定相比，也有明顯的不同：

一是單單從這個條文的規(guī)定中無法看出“實施”專利的含義是什么，也就是說,實施是僅僅指在中國制造專利產品、使用專利方法，還是包括進口專利產品，并不清楚。但是,如果從《專利法》關于專利權人的權利的規(guī)定來看，“實施”既包括“為生產經(jīng)營目的” 制造專利產品、使用專利方法,又包括進口專利產品以及進口依照專利方法直接獲得的產品。那么，我國《專利法》究竟如何界定“不實施”，是需要作出慎重抉擇和進一步明確的。

二是1984年《專利法》第52條規(guī)定的強制許可僅僅限于不實施專利，而沒有規(guī)定不充分實施專利。但是，《專利法》第三次修改則明確“未充分實施其專利”的，也可以頒發(fā)強制許可。這樣，什么是“不充分實施”也需要進一步明確了。

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我國《專利法》對不實施專利的態(tài)度