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商標法修改應該注意的問題

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現(xiàn)行的商標法雖然基本符合TRIPS協(xié)定義務,但是商標法第三次修改將對商標注冊制度進行較大的調整。中國作為WTO成員,也有必要以TRIPS協(xié)定為視角,審視此次商標注冊的調整是否仍有效實施了中國應承擔的TRIPS協(xié)定最低標準義務,同時也對中國在此次調整中承諾的超出最低標準的義務進行理性評判。
(一)客觀認識TRIPS協(xié)定所確定的商標注冊制度
中國應當對TRIPS協(xié)定商標注冊制度進行客觀認識。TRIPS協(xié)定義務總體上是發(fā)達國家主導的經(jīng)濟全球化的產(chǎn)物,體現(xiàn)了以美國為主的西方國家的知識產(chǎn)權法律制度通過國際條約的全球流行,是其國內法的國際化,中國作為TRIPS協(xié)定成員,在某種意義上成為以美國為主的西方發(fā)達國家知識產(chǎn)權制度的接受國,必須承擔相應的義務,是一種地方化的全球主義或者是國際法的國內化。(鄭萬青.全球化條件下的知識產(chǎn)權與人權[M].北京:知識產(chǎn)權出版社,2006:80)實現(xiàn)商標注冊制度與TRIPS協(xié)定的接軌并不意味著完全照搬TRIPS協(xié)定和其他國家的商標制度,無論對商標的超標準保護或低標準保護都是對商標接軌內涵的誤讀。
中國作為經(jīng)濟后起的國家,也應當充當體現(xiàn)制定者既得利益的商標國際游戲規(guī)則參與者的角色,在靈活遵守TRIPS協(xié)定下商標注冊公約的同時,在參考其他國家商標理論和實踐的基礎上,因時因地的完善中國的商標注冊制度。
(二)對TRIPS協(xié)定商標注冊義務的再認識
1.準確把握對TRIPS協(xié)定商標注冊義務性質與履行要求
TRIPS協(xié)定設立了國際法義務。由于TRIPS協(xié)定義務是針對政府,根據(jù)中國憲法規(guī)定,TRIPS協(xié)定為非自動執(zhí)行條約,需要通過中國國內法進行轉化。中國政府必須履行該協(xié)定規(guī)定的國際義務,保證法律、法規(guī)和行政程序與TRIPS協(xié)定相關義務一致,必須不折不扣的全面履行TRIPS協(xié)定義務,保證國內商標注冊法律制度的立法以及行政與司法的實施都必須與TRIPS協(xié)定相一致,承擔超出TRIPS協(xié)定最低標準義務義還必須承擔不抵觸義務。對TRIPS協(xié)定未作明確規(guī)定的,應決定在法律制度與實踐中實施適當方法,必須遵守透明度義務。此外還應當遵守中國入世議定書載明的所承諾的特別義務。
2.關注WTO相關爭端案件中商標注冊義務法理的動態(tài)發(fā)展
綜合撥款法案作為涉及成員商標注冊義務履行的WTO爭端解決的重要案例,為成員動態(tài)把握TRIPS協(xié)定相關義務標準及履行要求提供了有價值的參考尺度。對中國而言,應當加強對該案及今后可能出現(xiàn)的相關案件研究,分析WTO體制下動態(tài)發(fā)展的商標注冊法理,總結規(guī)律,把握TRIPS協(xié)定商標注冊義務履行的主動權,盡量避免因被指責抵觸TRIPS協(xié)定義務而陷入被動,同時在本國利益受到損害時,也能夠積極尋求WTO爭端解決機制的保護。
3.加強中國自行立法的把控力
在商標法修改過程中,中國應當處理好TRIPS協(xié)定義務與中國自行立法的關系。中國的國內法即要符合國際義務,根據(jù)國際法所確定的義務要求,進行完善適應,但也應充分利用TRIPS協(xié)定包含的靈活履行義務的規(guī)則。在許多問題上TRIPS協(xié)定并沒有進行完整的確的義務規(guī)定,對這些問題,TRIPS協(xié)定也規(guī)定了處理辦法,允許國內法自行確定。例如,TRIPS協(xié)定第一條,巴黎公約第六條,這都為中國根據(jù)國情,自行修改商標注冊制度提供了充分的權利依據(jù)。
此外,根據(jù)TRIPS協(xié)定以及中國入世承諾,中國在商標注冊方面并不排除合法規(guī)避的可能性,尤其是在今后可能的商標注冊相關爭端解決中,利用好TRIPS協(xié)定例外條款,特別是依據(jù)TRIPS協(xié)定第十五條第二款的理由,進行合法、合理的抗辯。合法規(guī)避需要高水平的立法技術,前提是把握TRIPS協(xié)定的各項原則,重點是結合本國實際,制定能夠最大限度保護本國國家與國民利益的巧妙制度,從而真正將履行TRIPS協(xié)定義務與合法規(guī)避有機結合。


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