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何為商標使用的困惑

雖然各國商標法對商標權肇始于注冊的價值判斷保持了大體認同，但是商標作為商品或者服務來源識別的標志與商品或者服務質量同一性指示的手段，其使用無疑才是商標權的價值源泉。商標使用能夠樹立注冊商標的信譽，得到消費者承認與信賴，從而為商標權人帶來實際利益。傳統觀點認為，商標保護制度的宗旨決定了在商業活動中使用商標，使其發揮應有的經濟功能與價值，是對商標提供保護的根本理由。有學者旗幟鮮明地指出商標使用的價值，即商標的生命在于商業使用，商標的價值在于商業使用。因此，商標使用在商標的價值取得與商標權的效力維持以及保護上是一個根本性命題。
但是，商標使用與專利實施一樣，是一個含義雋永的語匯，商標使用的內蘊在整個商標法的視野下別有洞天。這一方面源于商標法體制內關于商標、客體等基本概念的不確定性與無名誤解，另一方面也源于體制外的知識產權體系統一的概念擬制需要，同時受使用在消費者、生產者或者服務提供者以及社會公共利益三者關系之中的定位與偏向這一分析框架的影響。分析范式不同，商標使用所表現出來的形態、價值與保護思路也不同。

立足于生產者或者服務提供者的立場，將商標的財產屬性與符號壟斷不加鑒別的聯系起來，商標使用可以分為商業使用與包含說明性使用、指示性使用與敘述性使用等在內的合理使用。從知識產權法概念體系化的需求看，這種認識恰恰能與著作權法上的授權使用與合理使用的二元體系相呼應，知識產權法至少在客體使用方式上完成了概念內涵的共同要素提取與體系統一。
從消費者的立場看，具有法律價值的商標使用表現為有助于消費者辨識商標與商品或者服務的特定關系，這種辨識不要求指明商品或者服務的具體提供者，而只要對此種固定關系有明確認知即可。因此，宣誓權利性質的使用或者不具有建立這種聯系努力的使用則不能列入其中。
從公共利益立場看，為社會公益的維系與調節計，符號壟斷與生產者或者服務提供者刺激不足顯然都不能達到福利的最大化，商標注冊與商標使用的優點尚需均衡，商標使用也就在商標的工具性與目的性之間維持動態均衡。從商標作為一個信息模型視之，促成或者保證市場運轉的商標使用無疑是創建并維系這一模型結構的基本手段，那么商標符號的使用，比如指示性使用則不構成構建信息模型的商標使用，也難以創造商標的真正價值。體系化所推崇的理想化的概念協調一致在實質上也就表現為概念的擬制而已。

按照法律的思維結構，法律關系是啟動法律保護方式的唯一觸點，商標使用作為一種事實行為即是商標法律關系的引擎。使用聯系了生產者或者服務提供者、競爭者與消費者，在法律上必然引發三者之間的權利義務關系。商標使用為權利人界定了積極權能范疇，同時也為其他義務人指示了義務履行方式。但是，可以充分地看到，商標使用的內涵隨著經濟形態的變遷與商標法理論的發展而變動不居，商標使用形態在沒有充分區別的情形下普遍適用于商標權取得、維持與侵權以致造成使用形態在三個領域的不合理勾連與擴張，使用啟動的法律關系并沒有在生產者或者服務提供者、競爭者與消費者之間均衡分配權利義務。其根本原因在于商標使用形態的界分不清，商標與商譽的隔離或者商標的符號化，即商標脫離了聯系商品或者服務與消費者的鏈條而自立，偷梁換柱成為商標法制的目標。脫離了目的控制的普遍化的商標使用形態具有引導商標制度異化的潛質，值得反思與警惕。

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